В условиях резко меняющейся экономической ситуации любая компания может столкнуться с финансовыми трудностями. Если ситуация дойдет до банкротства, то собственники и топ-менеджеры, которые
были у руля, имеют риски лишиться личного имущества.
Федресурс неуклонный рост заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности с 2017 года. Конкурсные управляющие, назначенные судом для реализации процедур по банкротству, материально мотивированы на подачу заявлений, поскольку имеют право на вознаграждение от средств в результате привлечения к субсидиарной ответственности.
В такой ситуации в крайне уязвимом положении находятся наемные работники, выполняющие управленческие функции по трудовому договору — в частности таким лицом может быть директор. Наемный руководитель не участвует в распределении прибыли и работает за заработную плату. Однако рискует личным имуществом, если суд установит, что банкротство наступило по его вине. Более того, в отношении директора действует презумпция, то есть он привлекается по долгам компании и обязан доказывать свою добросовестность.
За что могут привлечь к субсидиарной ответственности:
В заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности, как правило, кредиторами или конкурсным управляющим указываются одновременно несколько оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
По данным судебных и нормативных актов в большинстве дел фигурируют три основания:
Для привлечения к субсидиарной ответственности достаточно доказать одно из оснований. Рассмотрим типичные ошибки директора, которые приводят к субсидиарной ответственности, по каждому из вышеуказанных пунктов.
[H2]Ошибка № 1. Игнорировать обязанность заявлять в суд о банкротстве компании[/H2]
Если директор не обращается в суд при наличии признаков банкротства компании, то под субсидиарную ответственность. Не сообщая о банкротстве при наличии критической финансовой ситуации, директор вводит в заблуждение контрагентов относительно платежеспособности компании. Как следствие, у компании образуются новые долги при наличии просроченной задолженности, а контрагенты несут убытки.
В связи с этим директор обязан отслеживать момент возникновения в компании состояния , которое характеризуется превышением совокупного размера обязательств над реальной рыночной стоимостью активов.
Источник информации о реальном финансовом положении компании — бухгалтерская и управленческая отчетность. Если бухгалтерская отчетность обязательна и составляется в установленные законом сроки, то управленческая документация — добровольна, а периодичность ее составления не регламентируется. Чтобы не упустить момент объективного банкротства и обладать актуальной информацией о финансовом состоянии компании, рекомендуется урегулировать вопрос периодичности составления управленческой отчетности на уровне локального нормативного акта компании.
Критическое финансовое состояние компании можно спрогнозировать, если имеются следующие обстоятельства:
кратчайший, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств. Размер субсидиарной ответственности руководителя ограничен частью кредиторской задолженности, образованной после истечения месячного срока подачи заявления о банкротстве.
Следовательно, с момента наступления критической финансовой ситуации у директора имеется месяц на подачу заявления о банкротстве. Если этого не сделать, то все новые долги компании, образованные после истечения указанного месячного срока, переходят директору в рамках субсидиарной ответственности.
[H2]Пример из практики[/H2]
Руководитель АО «Искра-Авигаз» не исполнил обязанности по обращению в суд с заявлением о банкротстве. Момент возникновения признаков объективного банкротства определен судом календарной датой — 4 марта 2016 года, то есть датой вступления в силу решения суда о взыскании задолженности на крупную сумму.
Директор не направил заявление в суд о банкротстве компании до 4 апреля 2016 года.
20 мая 2016 года директор заключил сделку с ЗАО «Национальный экспертно-аналитический и правовой центр «ОРИОН» и перечислил более 33 миллионов рублей при том, что компании имела просрочки перед банком по кредиту и задолженность перед другими кредиторами. Впоследствии указанная сделка и перечисление суммы признаны судом необоснованными.
Руководитель АО «Искра-Авигаз» к субсидиарной ответственности по сделкам, заключенным им после 4 апреля 2016 года.
Таким образом, в общем случае, если ситуация является критической, нужно подавать заявление о своем банкротстве. Верховный суд РФ , что такое критическая ситуация в понимании судов. Однако в целях исключения формального подхода судами учитываются все обстоятельства финансовой ситуации на предприятии в совокупности. Если при наличии признаков критической ситуации имели место реальные предпосылки выхода из кризиса, то это расценивается судами как временные финансовые трудности.
Доказать суду, что финансовые трудности носили временный характер возможно обоснованным планом выхода из сложившейся ситуации, который подкрепляется экономическими возможностями, а не прогнозами и ожиданиями. Наличие антикризисной программы или плана может подтверждаться не только отдельным документом, но и совокупностью : например, перепиской с контрагентами, органами публичной власти, протоколами совещаний и прочее.
Если антикризисные мероприятия были экономически целесообразны, то на период их проведения руководитель может быть освобожден судом от субсидиарной ответственности. Неблагоприятную финансовую ситуацию в компании как критическую или временную определяет директор под свою ответственность. В суде может быть назначена финансово-экономическая экспертиза для установления факта наличия или отсутствия обязанности подавать заявление о банкротстве.
[H2]Пример из практики[/H2]
Судом установлено, что в период руководства директором у ООО «Промспецстрой» образовались долги по обязательным платежам в бюджетные и внебюджетные фонды в общей сумме примерно 40 миллионов рублей, а также задолженность по договору подряда в размере 500 000 рублей.
Директор обосновал суду, что он по сути имел антикризисный план и мог рассчитывать, что за счет чистой прибыли в следующем году и позднее налоговая задолженность будет погашена в полном объеме, что у должника имелись источники прибыли, а также в компании велась активная хозяйственная деятельность. В связи с чем оснований для обращения в суд с заявлением о собственном банкротстве не было. Налоговая задолженность действительно была погашена, что подтверждается ее отсутствием в реестре требований кредиторов. Все остальные долги, включенные в реестр кредиторов должника, возникли после его увольнения.
Суд в привлечении к субсидиарной ответственности директора.
Как не допускать ошибки:
[H2]Ошибка № 2. Совершать операции с фирмами-«однодневками», в результате которых образуется недоимка по налогам[/H2]
Налоговые органы уполномочены представлять интересы Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве. Законом установлена специальная презумпция доведения до банкротства руководством компании, если в реестре требований должника долги по налогам составляют . Другими словами, если реестр более чем наполовину состоит из недоимки по налогам, выявленной по результатам проверок, банкротство должника бесспорно признается результатом действий контролирующих лиц, в том числе директора.
Налоговые органы имеют широкий арсенал инструментов, в том числе цифровых, для выявления уклонения от уплаты налогов в схемах с фирмами-«однодневками». В связи с этим подобные мероприятия по оптимизации налогообложения, если это единственная цель финансовой операции, крайне рискованны.
[H2]Пример из практики[/H2]
В отношении ООО «Ассистент» проведены выездные налоговые проверки. По их результатам выявлены недоимки, начислены пени и штраф, всего 1,6 миллиарда рублей. Выявлено, что компания заключала сделки с фирмами-однодневками и создавала фиктивный документооборот с целью уменьшения налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль.
ФНС включилась в реестр кредиторов. Конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении руководства, в том числе директора, к субсидиарной ответственности. Первая и апелляционная инстанции удовлетворили заявление и к субсидиарной ответственности солидарно бенефициара, директора и учредителя, а также общество-выгодоприобретателей.
Как не допускать ошибки:
[H2]Ошибка № 3. Не оформлять приемку-передачу бухгалтерских документов при увольнении или вступлении в должность[/H2]
К субсидиарной ответственности за факт непередачи документов бухгалтерского учета и отчетности могут привлечь как действующего, так и бывших руководителей, если отсутствие документов затруднило проведение процедур в деле о банкротстве.
При привлечения к субсидиарной ответственности по указанному основанию устанавливается виновность действующего или бывшего руководства по утрате бухгалтерских и иных финансовых документов. В целях доказывания, что документация не была передана не по вине конкретного лица важное значение имеет установление в суде факта передачи бухгалтерской и финансовой отчетности от прежнего директора вновь назначенному.
Порядок передачи документации смене руководства действующим законодательством не урегулирован. В связи с этим целесообразно регламентировать порядок передачи документации компании уставом или иным внутренним документом. На практике прием-передача документов оформляется актом.
[H2]Пример из практики[/H2]
Конкурсный управляющий обратился в суд о привлечении к субсидиарной ответственности директоров, последовательно сменявших друг друга. Суды установили, что руководитель Общества не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации о финансово-хозяйственной деятельности должника. При этом суды учли, что в материалах дела имеется Акт приема-передачи, в соответствии с которым прежний руководитель передал действующему директору устав организации, бухгалтерскую и налоговую отчетность, приказы, деловую переписку, договоры, кадровые документы, печать, разрешительные документы, архив. В отношении бывшего директора судом предоставления документов.
Как не допускать ошибки:
[H2]Что в итоге[/H2]
Директор как единоличный исполнительный орган в первую очередь попадает под субсидиарную ответственность. В современных экономических реалиях от банкротства не застрахована ни одна компания.
Для предотвращения ситуации погашения долгов компании за счет личного имущества директору необходимо соблюдать три основных правила:
Федресурс неуклонный рост заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности с 2017 года. Конкурсные управляющие, назначенные судом для реализации процедур по банкротству, материально мотивированы на подачу заявлений, поскольку имеют право на вознаграждение от средств в результате привлечения к субсидиарной ответственности.
В такой ситуации в крайне уязвимом положении находятся наемные работники, выполняющие управленческие функции по трудовому договору — в частности таким лицом может быть директор. Наемный руководитель не участвует в распределении прибыли и работает за заработную плату. Однако рискует личным имуществом, если суд установит, что банкротство наступило по его вине. Более того, в отношении директора действует презумпция, то есть он привлекается по долгам компании и обязан доказывать свою добросовестность.
За что могут привлечь к субсидиарной ответственности:
- полного погашения требований кредиторов;
- заявления должника.
В заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности, как правило, кредиторами или конкурсным управляющим указываются одновременно несколько оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
По данным судебных и нормативных актов в большинстве дел фигурируют три основания:
- Неисполнение обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом.
- Совершение действий/бездействий, способствовавших ухудшению финансового состояния и банкротству компании.
- Неисполнение обязанности по передаче документов конкурсному управляющему.
Для привлечения к субсидиарной ответственности достаточно доказать одно из оснований. Рассмотрим типичные ошибки директора, которые приводят к субсидиарной ответственности, по каждому из вышеуказанных пунктов.
[H2]Ошибка № 1. Игнорировать обязанность заявлять в суд о банкротстве компании[/H2]
Если директор не обращается в суд при наличии признаков банкротства компании, то под субсидиарную ответственность. Не сообщая о банкротстве при наличии критической финансовой ситуации, директор вводит в заблуждение контрагентов относительно платежеспособности компании. Как следствие, у компании образуются новые долги при наличии просроченной задолженности, а контрагенты несут убытки.
В связи с этим директор обязан отслеживать момент возникновения в компании состояния , которое характеризуется превышением совокупного размера обязательств над реальной рыночной стоимостью активов.
Источник информации о реальном финансовом положении компании — бухгалтерская и управленческая отчетность. Если бухгалтерская отчетность обязательна и составляется в установленные законом сроки, то управленческая документация — добровольна, а периодичность ее составления не регламентируется. Чтобы не упустить момент объективного банкротства и обладать актуальной информацией о финансовом состоянии компании, рекомендуется урегулировать вопрос периодичности составления управленческой отчетности на уровне локального нормативного акта компании.
Критическое финансовое состояние компании можно спрогнозировать, если имеются следующие обстоятельства:
- вступившие в законную силу решения суда по проигранным судебным процессам на крупные суммы;
- поступившие требования налоговой инспекции об уплате/доплате налогов на крупные суммы, бесперспективные для оспаривания;
- потери ключевых клиентов, которые формировали основную долю выручки;
- тенденции роста кредиторской задолженности и другое.
кратчайший, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств. Размер субсидиарной ответственности руководителя ограничен частью кредиторской задолженности, образованной после истечения месячного срока подачи заявления о банкротстве.
Следовательно, с момента наступления критической финансовой ситуации у директора имеется месяц на подачу заявления о банкротстве. Если этого не сделать, то все новые долги компании, образованные после истечения указанного месячного срока, переходят директору в рамках субсидиарной ответственности.
[H2]Пример из практики[/H2]
Руководитель АО «Искра-Авигаз» не исполнил обязанности по обращению в суд с заявлением о банкротстве. Момент возникновения признаков объективного банкротства определен судом календарной датой — 4 марта 2016 года, то есть датой вступления в силу решения суда о взыскании задолженности на крупную сумму.
Директор не направил заявление в суд о банкротстве компании до 4 апреля 2016 года.
20 мая 2016 года директор заключил сделку с ЗАО «Национальный экспертно-аналитический и правовой центр «ОРИОН» и перечислил более 33 миллионов рублей при том, что компании имела просрочки перед банком по кредиту и задолженность перед другими кредиторами. Впоследствии указанная сделка и перечисление суммы признаны судом необоснованными.
Руководитель АО «Искра-Авигаз» к субсидиарной ответственности по сделкам, заключенным им после 4 апреля 2016 года.
Таким образом, в общем случае, если ситуация является критической, нужно подавать заявление о своем банкротстве. Верховный суд РФ , что такое критическая ситуация в понимании судов. Однако в целях исключения формального подхода судами учитываются все обстоятельства финансовой ситуации на предприятии в совокупности. Если при наличии признаков критической ситуации имели место реальные предпосылки выхода из кризиса, то это расценивается судами как временные финансовые трудности.
Доказать суду, что финансовые трудности носили временный характер возможно обоснованным планом выхода из сложившейся ситуации, который подкрепляется экономическими возможностями, а не прогнозами и ожиданиями. Наличие антикризисной программы или плана может подтверждаться не только отдельным документом, но и совокупностью : например, перепиской с контрагентами, органами публичной власти, протоколами совещаний и прочее.
Если антикризисные мероприятия были экономически целесообразны, то на период их проведения руководитель может быть освобожден судом от субсидиарной ответственности. Неблагоприятную финансовую ситуацию в компании как критическую или временную определяет директор под свою ответственность. В суде может быть назначена финансово-экономическая экспертиза для установления факта наличия или отсутствия обязанности подавать заявление о банкротстве.
[H2]Пример из практики[/H2]
Судом установлено, что в период руководства директором у ООО «Промспецстрой» образовались долги по обязательным платежам в бюджетные и внебюджетные фонды в общей сумме примерно 40 миллионов рублей, а также задолженность по договору подряда в размере 500 000 рублей.
Директор обосновал суду, что он по сути имел антикризисный план и мог рассчитывать, что за счет чистой прибыли в следующем году и позднее налоговая задолженность будет погашена в полном объеме, что у должника имелись источники прибыли, а также в компании велась активная хозяйственная деятельность. В связи с чем оснований для обращения в суд с заявлением о собственном банкротстве не было. Налоговая задолженность действительно была погашена, что подтверждается ее отсутствием в реестре требований кредиторов. Все остальные долги, включенные в реестр кредиторов должника, возникли после его увольнения.
Суд в привлечении к субсидиарной ответственности директора.
Как не допускать ошибки:
- Ежемесячно анализировать бухгалтерскую и управленческую отчетность, чтобы быть в курсе, когда финансовая ситуация в компании станет критической.
- Использовать правовые инструменты отсрочки момента образования кредиторской задолженности: обжаловать решения судов на крупные суммы в апелляционной инстанции, проводить переговоры с контрагентами об отсрочке оплаты.
- Не наращивать кредиторскую задолженность перед новыми контрагентами, если компания в предбанкротном состоянии.
- В случае критической ситуаций, когда дальнейшая реализация антикризисного плана нецелесообразна, подать заявление в суд о собственном банкротстве.
[H2]Ошибка № 2. Совершать операции с фирмами-«однодневками», в результате которых образуется недоимка по налогам[/H2]
Налоговые органы уполномочены представлять интересы Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве. Законом установлена специальная презумпция доведения до банкротства руководством компании, если в реестре требований должника долги по налогам составляют . Другими словами, если реестр более чем наполовину состоит из недоимки по налогам, выявленной по результатам проверок, банкротство должника бесспорно признается результатом действий контролирующих лиц, в том числе директора.
Налоговые органы имеют широкий арсенал инструментов, в том числе цифровых, для выявления уклонения от уплаты налогов в схемах с фирмами-«однодневками». В связи с этим подобные мероприятия по оптимизации налогообложения, если это единственная цель финансовой операции, крайне рискованны.
[H2]Пример из практики[/H2]
В отношении ООО «Ассистент» проведены выездные налоговые проверки. По их результатам выявлены недоимки, начислены пени и штраф, всего 1,6 миллиарда рублей. Выявлено, что компания заключала сделки с фирмами-однодневками и создавала фиктивный документооборот с целью уменьшения налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль.
ФНС включилась в реестр кредиторов. Конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении руководства, в том числе директора, к субсидиарной ответственности. Первая и апелляционная инстанции удовлетворили заявление и к субсидиарной ответственности солидарно бенефициара, директора и учредителя, а также общество-выгодоприобретателей.
Как не допускать ошибки:
- Проявлять осмотрительность при выборе контрагента: запрашивать у него документы, подтверждающие реальность его экономической деятельности и наличие ресурсов выполнить обязательства по договору.
- Не заключать сделки, единственной целью которых является оптимизация налогообложения.
[H2]Ошибка № 3. Не оформлять приемку-передачу бухгалтерских документов при увольнении или вступлении в должность[/H2]
К субсидиарной ответственности за факт непередачи документов бухгалтерского учета и отчетности могут привлечь как действующего, так и бывших руководителей, если отсутствие документов затруднило проведение процедур в деле о банкротстве.
При привлечения к субсидиарной ответственности по указанному основанию устанавливается виновность действующего или бывшего руководства по утрате бухгалтерских и иных финансовых документов. В целях доказывания, что документация не была передана не по вине конкретного лица важное значение имеет установление в суде факта передачи бухгалтерской и финансовой отчетности от прежнего директора вновь назначенному.
Порядок передачи документации смене руководства действующим законодательством не урегулирован. В связи с этим целесообразно регламентировать порядок передачи документации компании уставом или иным внутренним документом. На практике прием-передача документов оформляется актом.
[H2]Пример из практики[/H2]
Конкурсный управляющий обратился в суд о привлечении к субсидиарной ответственности директоров, последовательно сменявших друг друга. Суды установили, что руководитель Общества не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации о финансово-хозяйственной деятельности должника. При этом суды учли, что в материалах дела имеется Акт приема-передачи, в соответствии с которым прежний руководитель передал действующему директору устав организации, бухгалтерскую и налоговую отчетность, приказы, деловую переписку, договоры, кадровые документы, печать, разрешительные документы, архив. В отношении бывшего директора судом предоставления документов.
Как не допускать ошибки:
- При смене руководства оформлять передачу документации актом.
- Восстанавливать утраченные бухгалтерские и иные финансовые документы путем направления запросов контрагентам, получения дубликатов от государственных органов.
[H2]Что в итоге[/H2]
Директор как единоличный исполнительный орган в первую очередь попадает под субсидиарную ответственность. В современных экономических реалиях от банкротства не застрахована ни одна компания.
Для предотвращения ситуации погашения долгов компании за счет личного имущества директору необходимо соблюдать три основных правила:
- Мониторить финансовое состояние компании и при наличии критической ситуации своевременно подавать заявление о банкротстве.
- Не допускать недоимки по налогам на крупные суммы.
- Передавать по акту бухгалтерские и иные финансовые документы при смене руководства компании.
