Почему выемка предметов и документов – худший «ночной кошмар» налогоплательщика

[Собака]

Допустим, что отношения между ИФНС и предпринимателем «не заладились» и в отношении последнего принято решение о проведении выездной налоговой проверки. Налоговики истребовали документы, и им были представлены их копии (либо не все документы были представлены, в т.ч. по уважительным причинам).

Содержание статьи.

I. В каких случаях налоговики вправе проводить выемку. Почему камеральные проверки становятся все опаснее.

II. Порядок проведения выемки и распространенные проблемы, с которыми сталкивается при этом налогоплательщик:

• Документы, санкционирующие выемку, их получение налогоплательщиком.
• Выемка в жилом помещении.
• Временные границы выемки.
• Основания для проведения выемки. Где в постановлении искать главные выводы.
• Что на практике подлежит изъятию при проведении выемки.

III. Выводы 1 части настоящей статьи

Допустим, что отношения между ИФНС и предпринимателем «не заладились» и в отношении последнего принято решение о проведении выездной налоговой проверки. Налоговики истребовали документы, и им были представлены их копии (либо не все документы были представлены, в т.ч. по уважительным причинам). При этом в ходе допросов сотрудников проверяемой фирмы была получена информация, которая может быть истолкована как признание в участии компании в незаконных налоговых схемах (нередко вопросы специально формулируются так, чтобы на них можно было дать двусмысленные ответы).

К тому же на фоне возникшего предположения о фиктивности хозяйственных операций с контрагентами налоговикам не понравились пара подписей в первичных документах и возникли сомнения в их подлинности. Для проверяющих этого уже более чем достаточно для проведения самого жесткого мероприятия налогового контроля - выемки документов и предметов в офисе компании. И тот факт, что подобные действия — катастрофа для любого работающего бизнеса их совершенно не интересует.

I. В каких случаях налоговики вправе проводить выемку. Почему камеральные проверки становятся все опаснее.​

• Итак, выемка при выездной налоговой проверке – довольно распространенное мероприятие в силу прямого указания налогового закона на возможность ее проведения (ст. 94 НК).
• Но вправе ли налоговики устроить ее при проведении камеральной проверки?

На первый взгляд ответ кажется простым. Редакция пункта 1 ст. 94 НК прямо говорит о том, что выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего именно выездную налоговую проверку.

Однако чиновники любят использовать в своих интересах не самую удачную редакцию подп 3 п.1 ст. 31 НК, которая указывает на общую возможность производить выемку документов у налогоплательщика в случаях, когда есть «достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены».

Таким образом, проверяющие могут предпринять попытку проведения выемки в организации или у ее контрагентов и в ходе камеральной проверки, если не получат ответов на запросы о представлении документов в тех случаях, когда п.8, 8.1., 8.9. ст. 88 НК предусматривают для бизнесменов обязанность такого представления.

Не стоит забывать и о «творческом» подходе российских судов к толкованию положений Кодекса, если того требуют интересы бюджета. Вполне возможно, что судьи, принимая сторону ИФНС, заявят, что прямого запрета на совершение выемки в ходе камеральной проверки закон не предусматривает. Так что стоит быть морально готовым к тому, что фискалы найдут основания для выемки и в ходе «рядовой» камеральной проверки налоговой декларации по НДС. А также к тому, что у них всегда есть возможность задействовать оперативников для проведения ОРМ «обследование помещений» и изъятия нужных документов и электронных носителей информации, просто направив им соответствующее заявление (сообщение) о наличии в действиях предпринимателя возможных признаков налогового преступления.

Судебная практика по данному вопросу также неоднозначна. Некоторые суды поддерживают чиновников (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.12.2008 №А69-1860/08-8-Ф02-6399/08).

Другие считают, что проводить выемку в ходе камеральной проверки инспекция не вправе (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.07.2009 № Ф04-3822/2009(9598-А70-41).

Поэтому компании стоит самостоятельно принять решение обжаловать или нет действия налоговиков в данном случае.

• Инспекция вправе потребовать у компании документы и предметы в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля (пункт 6 ст.101 НК), т.е. налоговая выемка возможна и после проверки .

Если требование в срок не будет исполнено, у проверяющих появится право провести выемку предметов и документов (ст. 93 НК РФ). Если налогоплательщик представит документы и предметы уже после составления справки по результатам выездной проверки, то проверяющие все равно могут провести выемку

• Выемку можно провести в рамках налоговой проверки самой компании, а не ее контрагента.

Предположение о том, что контрагент как - то связан или фактически аффилирован с проверяемой компанией не является законным основанием для проведения у него выемки и изъятия имущества (Определение ВС от 18.01.2022 по делу №А06-14570/2019, постановление АС Московского округа от 08.08.2022 по делуА40-132841/2021).

Тот факт, что на территории компании обнаружены документы, которые касаются финансово-хозяйственной деятельности проверяемого налогоплательщика также не свидетельствует о законности выемки (Постановление АС Московского от 14.04.2022 по делу №А40-17483/2021).

Однако не так давно ФНС «расширила полномочия» проверяющих, допустив выемку документов одной фирмы на территории другой, если компанию и ее контрагентов подозревают в создании схемы для получения необоснованной налоговой выгоды (письмо ФНС от 17.09.2021 № СД-4-2/13234@).

Безусловно, подобные действия необходимо тщательно мотивировать в постановлении, приведя достаточное количество доказательств подконтрольности и взаимозависимости коммерческих структур. Однако реальное исполнение этого условия налоговиками будет хромать «на обе ноги».

II. Порядок проведения выемки и распространенные проблемы, с которыми сталкивается при этом налогоплательщик.​

Основные правила проведения выемки приведены в ст. 94 НК. И как большинство статей Кодекса, регулирующих мероприятия налогового контроля, действующая редакция их изложения оставляет желать много лучшего. Но начнем по порядку.

Документы, санкционирующие выемку, их получение налогоплательщиком.

Налоговый орган вправе ее провести только на основании мотивированного постановления. Выносит постановление инспектор, который непосредственно проводит выездную (возможно, еще и камеральную) налоговую проверку, а утверждается руководителем налогового органа или его заместителем. Форма документа утверждена приказом ФНС от 07.11.2018 №ММВ-7-2/628@. При этом проверяющие, как и при осмотре, обязаны предъявить служебные удостоверения.

При этом стоит знать, что в ст. 94 НК не сказано, что инспекторы могут провести выемку только после того, как фирма получила решение о проведении выездной проверки. Достаточно лишь факта направления решения о проведении проверки и постановления о производстве выемки по телекоммуникационным каналам связи в течение того же дня (Постановление АС Поволжского округа от 26.01.2021 №А06-14783/2019).

Очевидно, что для налоговиков при проведении осмотра или выемки имеет большое значение фактор внезапности и предупреждать об их проведении налогоплательщика они заранее не обязаны.

Выемка в жилом помещении.​

Свою специфику имеет выемка документов и предметов, принадлежащих компании, в жилом помещении. Если они хранятся, например, в квартире директора, то наряду с постановлением требуется еще и наличие судебного решения, санкционирующего выемку. Без него проникнуть в жилое помещение без согласия налогоплательщика проверяющие не вправе (если уж быть совсем точным, то и с ним тоже). В случае, если такое решение принято, то к участию в выемке привлекут сотрудников полиции (сами инспекторы ломать входную дверь, конечно, не станут). Правоохранители при этом проведут ОРМ «обследование жилища» (о том, что из себя представляет это мероприятие и как защищаться при его проведении я уже подробно писал здесь).

Временные границы выемки.​

Контролеры не вправе проводить выемку ночью (п.2 ст. 94 НК). При этом ночным считается время с 22 часов вечера до 6 часов утра (ст. 96 Трудового Кодекса). Однако запрет касается только непосредственных действий по выемке. Время на оформление протокола, внесение замечаний и подписание не входит во время выемки, их можно продолжать и после 22.00 (письмо Минфина от 05.10.2017 №03-02—08/64830).

Суды всецело разделяют мнение ФНС. Выемку можно прекратить в 21.59, а потом еще четыре часа оформлять изъятие документов и предметов и составлять протокол (постановление АС Московского округа от 15.07.2020 №А40-141420/2019).

Таким образом, контролируйте, чтобы выемка закончилась до 22.00. Если законное время вышло, то требуйте ее прекращения и продолжения с утра следующего дня.

Основания для проведения выемки. Где в постановлении искать главные недочеты проверяющих. Что на практике подлежит изъятию.

Для выемки должны быть веские основания. Она проводится, если:

1. Компания отказалась представить документы по требованию инспекции или не успела это сделать в срок (ст. 93 НК РФ).

Незаконными будут также действия инспекции в том случае, если ранее юрлицо представляло документы, а к нему в первый же день выездной проверки пришли с выемкой, причем только электронных носителей (постановление ФАС Поволжского округа от 25.06.2014 №А12-23096/2013).

Инспекторам следовало сначала запросить информацию с электронных носителей, а не сразу ее изымать при отсутствии доказательств ее возможного уничтожения, искажения, сокрытия или фальсификации. При этом выездная проверка «носит документальный характер и должна была проводиться на основании первичных документов налогоплательщика, подтверждающих правомерность заявленных в декларациях сумм доходов, расходов и вычетов, а не основании данных сетевых носителей Общества» (постановление АС Центрального округа от 01.03.2016 №А54-1021/2015) .

Однако в другом деле инспекторы произвели выемку электронных файлов (документов), которые содержались в переписке по электронной почте. Данные электронные письма помогли чиновникам доказать формальность документооборота и факт обналичивания денежных средств (постановление 20ААС от 21.05.2021 №А09-7313/2020).

2. Инспекторы подозревают, что нужные им подлинники документов компания может уничтожить, изменить (заменить), перепрятать или скрыть и мотивированно фиксируют это в постановлении (подп 3 п.1 ст. 31 НК). Частный случай данной ситуации — когда при осмотре помещений чиновникам отказывают в ознакомлении с оригиналами документов.

Практика данное законоположение однозначно распространяет, в т.ч. и на компьютерные файлы и сами компьютеры (ноутбуки), базы данных, серверы, флеш – накопители, жесткие диски, телефоны — словом, на все, что может содержать какую-либо информацию в электронном виде. Все это также может быть изъято при выемке, если инспекторы не получили доступа к информации по вине налогоплательщика.

При этом инспекторы должны обосновать, в чем заключается угроза сокрытия, замены или уничтожения документов со стороны компании (постановления арбитражных судов Центрального округа от 12.02.2019 № А54-2414/2018, Поволжского округа от 20.12.2019 № А06-841/2019).

Учитывайте, чтоэто самостоятельное условие для проведения выемки, следовательно, не имеет значения, представлял ли уже налогоплательщик копии или оригиналы документов ранее. Инспекторы назначают выемку, руководствуясь субъективной оценкой происходящих обстоятельств (постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.09.2017 № А40-246586/2016). Поэтому тот факт, что компания ранее добровольно представила документы по требованию, не препятствует их выемке (постановления арбитражных судов Московского округа от 26.02.2019 № А40-44774/2018, Западно-Сибирского округа от 22.05.2018 № А70-7423/2017, определение Верховного суда от 11.09.2018 № 304-КГ18-12995).

3. вероятность проведения выемки близка к ста процентам, если представители компании скрываются от инспекторов и не хранят документы по адресу регистрации в ЕГРЮЛ либо этот адрес недостоверен.

Перед этим проверяющие выяснят, где могут находиться интересующие их бумаги, в т.ч. с помощью правоохранительных органов. Установят также место исполнения налогоплательщиком договорных обязательств (например, адрес погрузки товара для дальнейшей отправки контрагенту), в т.ч. по свидетельским показаниям и наведаются туда (СМ., например, постановление АС Московского округа от 13.03.2019 по делу №А40-48904/2018, от 12.02.2019 №А40-48726/2018, определение ВС от 28.10.2016 по делу №А40-174193/2015).

4. Налоговики хотят провести экспертизу подписей, например, если в ходе проверки обнаружено визуальное несовпадение подписей руководителей контрагентов на документах, либо компьютерную экспертизу электронных файлов. Информацию о данной цели выемки инспекция должна прописать в постановлении о ее назначении.

Но при этом инспекторы не вправе обосновывать выемку необходимостью проведения почерковедческой экспертизы, если не проводят ее в течение длительного времени после изъятия документов (постановление АС Поволжского округа от 20.12.2019 №А06-841/2019).

5. инспекторы установили, что компания дробит бизнес или уклоняется от налогов иными способами (определение ВС от 17.04.2020 № 306-ЭС20-3991);

6. если компанию и партнеров подозревают в создании схемы для получения необоснованной налоговой выгоды. Как уже было сказано ранее, инспекторы вправе в данном случае изъять документы и предметы и у самих контрагентов (письмо ФНС от 17.09.2021 № СД-4-2/13234@ «О проведении выемки документов (предметов) по месту регистрации налогоплательщика и у контрагента проверяемой организации»). В данном письме имеется ссылка на Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.02.2019 по делу № А40-17635/2018, где перечислены явные признаки подконтрольности юрлиц

Так, на схему могут указывать:​

• совпадение юрадресов, данных по сотрудникам, в том числе по руководящим, сведения о получении доходов, противоречивые и неточные показания свидетелей. Электронная переписка сотрудников может доказывать, что разными организациями руководят из единого центра. Одна компания имеет доступ к электронной системе «банк-клиент» и фактически управляет денежными потоками другой и отвечает за бухгалтерский и налоговый учет. То есть, если ИФНС выявит взаимозависимость, документы контрагента помогут установить, какой на самом деле была финансово-хозяйственная деятельность организации.

Суд поддержит налоговиков, если придет к выводу, что проверяемая компания и ее контрагент действительно являются взаимозависимыми. И, обжалуя выемку, организация хочет защитить подконтрольное юрлицо, а не вернуть необходимые для работы документы(определение ВС от 13.06.2019 №305-ЭС19-7994).

Кроме того, обязательно попытаются найти и изъять документы и предметы, подтверждающие, что работы выполнены своими силами, без привлечения заявленных исполнителей. Об этом могут свидетельствовать найденные в офисе проверяемой компании печати контрагентов, их учредительные документы и документы бухгалтерского и налогового учета, электронные носители информации, ежедневники, блокноты, содержащие записи двойной бухгалтерии и т.д.

При этом в постановлении указывается не только одно из перечисленных выше шести оснований, но и приводятся конкретные аргументы или обстоятельства, исходя из которых, налоговые инспекторы считают необходимым проведение выемки.

Если же четкого обоснования в постановлении нет, выемку можно попробовать признать незаконной.

Например, в одном деле налогоплательщик обжаловал постановление о назначении выемки, поскольку он не уклонялся от представления инспекции подлинников и копий документов. Все бумаги компания ранее передала проверяющим. При этом суд, принимая сторону компании, пришел к выводу, что ИФНС не доказала, что плательщик предпринимал попытки скрыть или уничтожить документы. В тексте постановления о выемке инспекторы не обозначили обстоятельства, которые повлекли изъятие документов. Формальная ссылка на нормы

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

, которые позволяют проверяющим изымать документы, — само по себе не основание для производства выемки (Постановление АС Центрального округа от 12.02.2019 по делу №А54-2414/2018) Похожую мотивировку можно найти и в постановлении АС Поволжского округа от 20.12.2019 № А06-841/2019).

Выводы 1 части настоящей статьи:​

1. Налоговая выемка предметов и документов — одно из наиболее болезненных по своим последствиям мероприятий налогового контроля для налогоплательщика. При этом НК РФ оставляет лазейки для налоговых инспекторов, нечетко регулируя перечень ситуаций (выездная, камеральная проверка), когда выемка возможна. ФНС РФ и суды также постоянно стремятся расширить полномочия проверяющих, в т.ч. в части возможности проведения проверки у контрагента компании.
2. Выемке предметов и документов всегда предшествует их осмотр. Оба этих мероприятия налогового контроля сопровождаются составлением протокола.
3. Основания для проведения выемки обязательно указываются в постановлении. Приводятся конкретные аргументы или обстоятельства, исходя из которых, налоговые инспекторы считают необходимым проведение выемки. Просто ссылок на статьи и пункты Кодекса при этом недостаточно.
4. Существует 2 главных основания для проведения выемки и ряд производных от них. К первым закон относит: непредставление документов по требованию; обоснованные подозрения, что подлинники документов могут быть уничтожены, изменены (заменены) либо сокрыты, в тех случаях, когда копий недостаточно. Ко вторым практика относит: необходимость получения образцов для почерковедческой (компьютерной, технической и т.д.) криминалистической экспертизы, достаточные основания полагать, что проверяемое лицо участвует в незаконных налоговых схемах с участием контрагентов-однодневок, в дроблении бизнеса; случаи, когда руководство проверяемой фирмы скрывается от налоговиков, не находится по адресу в ЕГРЮЛ.
5. В случае обоснованного подозрения в создании налоговых схем с участием фирм-однодневок документы будут изъяты в т.ч. у всех номинальных структур, подконтрольных одному центру.
6. На практике изъяты могут быть практически любые документы и электронные носители информации (включая бухгалтерские программы «1С») с момента получения решения о проведении выездной (иногда камеральной) проверки. При этом фактор внезапности, паники и нагнетаемого страха (зачастую с привлечением правоохранительных органов) позволяет контролерам нарушать закон и оставаться, по сути, безнаказанными.
7. Не стоит хранить в офисе документы и предметы контрагентов. Это однозначно будет истолковано не в пользу компании.
8. Выемка в жилом помещении возможна только на основании судебного решения или с письменного согласия проживающих в нем лиц и в их присутствии, а также при участии сотрудников полиции и представителей общественности (понятых).

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

 

[Собака]

(часть 2)​

Содержание статьи:

1. Порядок проведения выемки и распространенные проблемы, с которыми сталкивается при этом налогоплательщик (продолжение)
- Кто может и кто обязан присутствовать при выемке.

• Кто может выступать в статусе понятого, кроме приглашенных налоговиками лиц. Как они помогут компании.
• Как начинается выемка. Поможет ли компании отказ представить документы и предметы.
• Почему на практике часто изымают много лишних документов и предметов (носителей информации). Как от этого защищаться.
• Обязанность налоговиков копировать изымаемые документы и информацию. Как происходит изъятие большого объема документации на практике. Окончательное оформление результатов выемки.

II. Выводы 2 части настоящей статьи.


1. Порядок проведения выемки и распространенные проблемы, с которыми сталкивается при этом налогоплательщик (продолжение).

• Кто может и кто обязан присутствовать при выемке

Выемка производится в присутствии:
1. не менее двух понятых (хотя судебная практика порой сокращает это число и до одного понятого, если это само по себе не нарушает прав налогоплательщика (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.12.2021 № А40-35042/2021)
2. представителей организации, в которой проводится выемка;
Если Выемка проведена без участия представителя компании, то это является грубым нарушением пункта 3 статьи 94 НК , которое аннулирует ее результат (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.04.2004 №А10-5073/03-11-Ф02-1259/04-С1)
3. привлеченных инспекторами специалистов (например, если имеется необходимость в исследовании и копировании электронных носителей информации, взломе дверей и запирающих устройств и т.д.).
При изъятии электронных носителей инспекторы должны отразить в протоколе сведения о квалификации специалиста, а также о предупреждении его об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (постановления арбитражных судов Московского округа от 22.10.2020 № А40-257645/2019, Северо-Кавказского округа от 05.03.2017 № А53-278/2016). Причем специалистом не может выступать работник инспекции, так как это заинтересованное лицо (постановление 2ААС от 10.03.2010 №А31-4924/2008). Компания вправе настаивать на том, чтобы специалист подтвердил свою квалификацию документально.
4. Сотрудники полиции при выездной налоговой проверке, согласно ст.13 п.1 подп 28 ФЗ о полиции, совместному Приказу МВД №495, ФНС №ММ -7-2-347 от 30.06.2009г.
Дополнительную охрану полицейских и инспекторов может обеспечить ОМОН Росгвардии.

• Кто может выступать в статусе понятого, кроме приглашенных налоговиками лиц. Как они помогут компании.

Сразу стоит запомнить одну из аксиом налоговой выемки: вопреки расхожему мнению, которое можно часто встретить на просторах сети интернет, ИФНС может привлекать работников проверяемой компании в качестве понятых!
Считается, что работники не заинтересованы в результатах выемки, пока не будет доказано обратное. Поэтому оспаривать законность мероприятия только на основании факта привлечения сотрудников в данном качестве бессмысленно - суд однозначно будет на стороне налоговиков. При этом работник может быть понятым, даже если выемку документов проводят в его кабинете (постановление АС Уральского округа от 11.06.2019 по делу №А34-6365/2018).
Важно, чтобы сотрудник не растерялся, если в момент проведения выемки директора или бухгалтера компании не окажется на месте. Работник (например, юрист компании) должен сам контролировать процесс, а затем - внести замечания в отношении производства выемки в протокол, т.к. в нем он будет заявлен как присутствующее лицо (а излюбленная формулировка судов, оправдывающая любые не зафиксированные в протоколе нарушения инспекторов, звучит как «от присутствующих лиц замечаний в ходе выемки не поступило»).
Понятые не обязаны ходить по всем кабинетам с инспекторами. Достаточно, чтобы налоговики показывали им изъятые предметы и при них заносили в протокол. Следить за действиями инспекторов могут сами работники компании (постановление АС Московского округа от 23.12.2021 №А40-34955/2021).
Поэтому, как и в случае с осмотром, важно заранее снабдить сотрудников памяткой о том, как им вести себя при проведении выемки, где были бы подробно разъяснены их права и обязанности в качестве понятых и представителей компании, а также полномочия проверяющих, детально раскрыта процедура проведения данного мероприятия налогового контроля.

• Как начинается выемка. Поможет ли компании отказ представить документы и предметы.

Сначала инспектор должен предложить лицу, у которого производится выемка, добровольно выдать документы. И только в случае отказа выемка производится принудительно.
Причем и в первом (добровольном) и во втором (принудительном) случаях составление протокола выемки по правилам ст. 99 НК РФ обязательно. Без этого запрещено выносить какие-либо предметы и документы с территории налогоплательщика и удерживать их у себя (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.02.2016 № А78-7499/2015).
Стоит особо заострить внимание на том факте, что до проведения выемки инспектор разъясняет всем присутствующим лицам их права и обязанности (именно разъяснеет устно, а не просто подписывает об этом соответствующую графу в протоколе). Однако указать на неисполнение данного требования закона лучше уже после завершения мероприятия при внесении замечаний в протокол.
В отличие от осмотра проверяющие при проведении выемки вправе вскрывать двери, сейфы, замки и т.д., если их отказываются открыть добровольно (постановление АС Московского округа от 25.10.2019 №А40-245268/2018, определение ВС от 13.06.2019 №305-ЭС19-7994).При этом они обязаны избегать «причинения не вызываемых необходимостью повреждений». Если считаете, что нанесен необоснованный вред имуществу, стоит зафиксировать это в протоколе, чтобы затем попытаться взыскать его с ИФНС. Однако на законность самой выемки этот факт, конечно, не повлияет.

• Почему на практике часто изымают много лишних документов и предметов (носителей информации). Как от этого защищаться.

Изъято может быть лишь то, что имеет отношение к предмету проверки (пункт 5 ст. 94 НК РФ). Поэтому перечень изымаемых документов и предметов должен быть указан в постановлении, однако судебная практика далеко не всегда признает это требование закона абсолютным
Так, в одном деле суд не счел нарушением тот факт, что перечня не было в постановлении, т.к. инспекция не знала, как именно ведется бухучет фирмы, точный состав и объем необходимой документации. Поэтому ИФНС заранее не могла установить, какие документы относятся к предмету проверки и какие из них потребуется изъять. Выемка проходила на территории налогоплательщика, все действия по изъятию документов сотрудники компании контролировали, составляли их опись и упаковывали в пакеты (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 15.08.2018 по делу №А19-20216/2017)
Также признаются правомерными действия ИФНС по изъятию всего массива бумаг, если в офисе, например, хранились документы не только налогоплательщика, но и иных компаний, и они никак не были отделены друг от друга, а фирма не содействовала их идентификации (постановление АС Московского округа от 15.07.2020 №А40-141420/2019)
Данный подход, несомненно, развязывает руки налоговикам и в части изъятия электронных носителей информации, на которых могут содержаться данные, вовсе не относящиеся к предмету проверки (например, серверов, компьютеров, ноутбуков, содержащие базу данных «1С: Бухгалтерия» и т.д.). Единственным условием для выемки в данном случае будет тот факт, что сотрудник не назовет пароль для доступа к устройству.
На практике фискалы часто изымают все, что посчитают нужным!
Поэтому определенную ценность могут представлять те судебные прецеденты, которые содержат иную точку зрения на проблему изъятия документов и предметов «всем скопом».
Инспекторы не имеют права изымать все подряд, а потом разбираться, что имеет отношение к проведению выездной проверки, а что нет (постановление АС Центрального округа от 23.07.2020 №А54-583/2019).
На основании электронных документов, содержащихся на ноутбуках и флеш-картах, не может быть установлена правильность исчисления и уплаты налогов и сборов (постановление АС Центрального округа от 10.03.2015 №А64-1522/2014, ФАС Поволжского округа от 25.06.2014 №А12-23096/2013).
Также проверяющие не могут изымать предметы и документы, которые не относятся к проверяемому периоду и выходят за его пределы (уже рассмотренное ранее постановление АС Центрального округа от 01.03.2016 №А54-1021/2015)
Проверяющие должны составить подробную опись документов с указанием наименования изъятых документов и их идентифицирующих признаков (пункт 7 ст.94 НК РФ). заносить в протокол выемки только наименования папок и коробок , как это часто делают чиновники, недостаточно.
Все изъятое обязательно предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки

• Обязанность налоговиков копировать изымаемые документы и информацию. Как происходит изъятие большого объема документации на практике. Окончательное оформление результатов выемки

При изъятии оригиналов документов инспекторы обязаны изготовить с них копии, заверить их и передать налогоплательщику. Если это невозможно сделать на месте, то копии должны быть переданы в течение пяти дней после изъятия (п.8 ст. 94 НК РФ).
Аналогичные требования предъявляются и при изъятии электронных носителей. При невозможности копирования на месте инспекция должна вызвать налогоплательщика на их осмотр, а также предоставить ему скопированные на месте сведения в течение пяти дней со дня их изъятия (постановление ФАС Уральского округа от 15.03.2012 №А76-9906/2011). Как вариант, получив электронные копии, можно заявить о том, что изъятые электронные документы не относятся к проверяемому периоду, если не сделали этого ранее в протоколе.
При этом ст.94 НК не обязывает инспекторов распечатывать электронные документы, лично нумеровать, прошивать и заверять их. Также не обязаны они этого делать и при изъятии бумажных документов (только заверить снятые налогоплательщиком копии), достаточно лишь попросить представителей компании подписать сшивки и заверить печатью (при наличии). В случае отказа налогоплательщика об этом в протоколе делается специальная отметка.
На практике, в случае невозможности идентификации документов проверяемого лица из массива документов иных налогоплательщиков, а также при большом их объеме или при противодействии работе инспекторов, последние могут упаковывать их в полиэтиленовые пакеты способом, исключающим проникновение к содержимому без нанесения существенного вреда упаковке. Пакеты опечатывают клейкой лентой, прикрепляют на них ярлыки, на которых ставят подписи должностные лица инспекции и понятые. Суды против подобных действий не возражают
Однако вскрывать эти пакеты у себя в инспекции налоговики без представителей компании не имеют права. Также при вскрытии должны присутствовать понятые (определение ВС от 25.03.2020 № 305-ЭС20-2738).
После этого представители организации должны вместе с налоговиками разобраться, какие документы они действительно имеют право изъять, а какие — нет (постановление АС Московского округа от 15.07.2020 №А40-141420/2019). Со всех изъятых в налоговой инспекции документов должны быть изготовлены копии.
Копия протокола о выемке документов и предметов в обязательном порядке вручается налогоплательщику под расписку или высылается ему по почте заказным письмом.
Выводы 2 части настоящей статьи:
1.При проведении выемки предметов и документов налоговики изымают важнейшие доказательства вины компании. Чтобы затруднить проверяющим этот процесс необходимо заранее провести правовой ликбез среди сотрудников, раздав ответственным лицам, в чьи обязанности будет входить общение с налоговиками, соответствующие памятки. Стоит заранее назначить лиц, которые, при необходимости, будут играть роль представителей компании и понятых при выемке. Знание ими своих статусных прав может оказать фирме неоценимую помощь (или, по - крайней мере, помочь продержаться до прибытия адвоката, контакты которого всегда стоит иметь при себе).
2.Присутствие сотрудников полиции при выемке при выездной налоговой проверке – довольно распространенная ситуация. При этом они обязаны руководствоваться ФЗ об ОРД.
3.Не стоит сообщать о замеченных нарушениях сразу же, чтобы проверяющие не успели их исправить (например, неразъяснение понятым их прав до начала выемки), лучше дождаться завершения мероприятия и внести их в протокол. Однако на наиболее вопиющих нарушениях можно сразу заострить внимание понятых (например, изъятие «лишних» предметов и документов), сообщив им об этом вслух, затем - требовать их обязательного внесения в протокол.
4.На практике налоговики изымают большое количество документов и предметов, не относящихся к предмету проверки. Настаивайте на необходимости подробного описания в протоколе каждого изъятого предмета и документа с указанием их идентифицирующих признаков. Это отчасти облегчит процедуру их возврата.
5.Обязательно копируйте всю изымаемую информацию и документы. Делать это лично налоговики не обязаны.
6.Вскрытие пакетов с изъятыми документами и предметами производится в помещении инспекции при обязательном присутствии представителей компании и понятых.

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация