Партнёрский договор - распространённое соглашение, заключаемое предпринимателями и инвесторами как в России, так и за рубежом. О том, какие особенности имеет данный договор, как его оформить и можно ли использовать российскую партнёрского соглашения за рубежом -- эта статья.
Я специализируюсь на юридическом сопровождении бизнеса и бизнес-сделок в России и зарубежных юрисдикциях. Нередко ко мне обращаются с запросом по оформлению партнёрского договора, однако партнёрский договор каждым клиентом понимается очень по-разному, в связи с чем в этой статье я решил дать определение этому широкому термину и рассказать какие условия может содержать партнёрский договор и как его оформить.
Термин «партнёрский договор» не определён на законодательном уровне. Таким образом, партнёрский договор является не поименованной в Гражданском кодексе сделкой. Однако, в связи с принципом свободы договора, установленным в ст. 421 указанного кодекса, стороны могут заключить партнёрский договор и включить в него практически любые условия, которые посчитают важными и необходимыми.
Разберём признаки приведённого мною определения партнёрского договора:
Помимо указанных договорных конструкций партнёрский договор может также включать в себя:
Однако в подавляющем большинстве случаев партнёрский договор представляет собой результат свободного бизнес- и юридического творчества партнёров (их юристов). Именно поэтому партнёрские договоры, не утяжелённые договорными конструкциями, жёстко регулируемыми применимым законодательством, что в России, что за рубежом (в иностранных юрисдикциях развитых/правовых/светских государств с рыночной экономикой), мало чем отличаются друг от друга.
Поскольку партнёрский договор — это область частных отношений, то и регулирование здесь максимально свободное. В связи с этим российскую редакцию партнёрского договора часто можно с лёгкостью использовать и в зарубежной практике — с высокой долей вероятности такой договор будет функционален в иностранных юрисдикциях (развитых/правовых/светских государств с рыночной экономикой).
Однако не стоит забывать, что исполнение/выполнение/оформление (aka регистрация) партнёрского договора может подразумевать выполнение тех или иных бюрократических/регистрационных процедур, что в каждой юрисдикции регулируется уникальным образом — в таком случае необходимо ориентироваться на особенности конкретной юрисдикции.
Но наличие бюрократических особенностей исполнения/регистрации партнёрского договора не мешает творчески подходить к его составлению (содержанию). Повторюсь, с точки зрения содержания партнёрские договоры, созданные в различных юрисдикциях, мало чем отличаются друг от друга.
Для грамотного оформления партнёрского договора, как и для грамотного решения практически любой другой задачи, необходимо ТЗ -- перечень (чек-лист) вопросов, которые надлежит разрешить бизнес-партнёрам "на бумаге". Для упрощения работы над составлением такого ТЗ, и соответственно, составлением партнёрского соглашения, мною подготовлен чек-лист из ТОП-50 вопросов, которые нужно обсудить с бизнес-партнёрами «на берегу», чтобы избежать конфликтов в будущем.
Данная статья — лишь базовый экскурс в тему партнёрского договора (соглашения). Поскольку партнёрский договор часто — это смешанный и не поименованный законодательством договор, включающий в себя различные договорные конструкции, то более детальный анализ партнёрского договора или задачи по его составлению может быть только предметным, направленным на изучение всех договорных конструкций, включенных/предлагаемых для включения в конкретный партнёрский договор.
Более детально о тех или иных договорных конструкциях, которые могут быть являться конструктивной частью партнёрского договора можно почитать по ссылкам, расставленным в тексте. При наличии вопросов, а также запросов по оформлению партнёрских договоров, корпоративных соглашений и иных бизнес-сделок, в том числе, поименованных в статье, можете обращаться по нижеуказанным контактным данным.
![Партнёрский договор в бизнесе: что это такое и как оформить. Использование российской редакции соглашения в иностранных юрисдикциях Партнёрский договор в бизнесе: что это такое и как оформить. Использование российской редакции соглашения в иностранных юрисдикциях](https://i.klerk.ru/NgnaRntpZGACW5LxhvsWa770gq0wXWwVQS1_M5PvsRk/w:1500/aHR0cHM6Ly93d3cu/a2xlcmsucnUvaW1n/L3BiL29yaWdpbmFs/L0tha3VzdHJvZW5p/cGFldmllaW52ZXN0/aXRzaW9ubmllZm9u/ZGlpc3RvaXRsaXZu/aWhpbnZlc3Rpcm92/YXRfMzI0NC5qcGc.webp)
Я специализируюсь на юридическом сопровождении бизнеса и бизнес-сделок в России и зарубежных юрисдикциях. Нередко ко мне обращаются с запросом по оформлению партнёрского договора, однако партнёрский договор каждым клиентом понимается очень по-разному, в связи с чем в этой статье я решил дать определение этому широкому термину и рассказать какие условия может содержать партнёрский договор и как его оформить.
Термин «партнёрский договор» не определён на законодательном уровне. Таким образом, партнёрский договор является не поименованной в Гражданском кодексе сделкой. Однако, в связи с принципом свободы договора, установленным в ст. 421 указанного кодекса, стороны могут заключить партнёрский договор и включить в него практически любые условия, которые посчитают важными и необходимыми.
Что из себя представляет партнёрский договор на практике?
Партнёрский договор — это письменное соглашение между двумя и более бизнес-партнёрами, устанавливающее взаимные симметричные и(или) несимметричные, имеющие значение для бизнеса права, обязанности и заверения (гарантии), заключенное указанными лицами до момента фактического начала общего дела (создания компании), при создании компании и(или) после создания начала общего дела (создания компании).Разберём признаки приведённого мною определения партнёрского договора:
- Форма партнёрского договора - письменная. Это значит (в контексте статей 160, 434 Гражданского кодекса), что договор может быть заключен путём составления документа в бумажной или электронной форме (в том числе путём обмена письмами, телеграммами, электронными документами) -- письменная форма сделки считается соблюденной в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю.
- Количество сторон — два и более. Действительно, партнёрский договор может быть заключен практически любым количеством бизнес-партнёров. Здесь партнёрский договор схож с корпоративным договором (акционерным соглашением).
- Качество субъектов (сторон) — бизнес-партнёры. Бизнес-партнёрами могут быть, во-первых, обычные физические лица, ИП и юридические лица; во-вторых, бизнес-партнёрами могут быть предприниматели (основатели бизнеса, участвующие в операционке), инвесторы (не участвующие в операционке), иные лица, участвующие в развитии бизнеса вне рамок статуса наёмного работника и рассчитывающее получение вознаграждения в виде доли от прибыли бизнеса (менторы, эксперты и прочие консультанты, по сути, также являющиеся инвесторами, но вносящими нематериальный вклад в бизнес). Здесь партнёрский договор также схож с корпоративным договором (акционерным соглашением).
- Права, обязанности и заверения(гарантии) (далее - ПиОЗ) бизнес-партнёров, закрепляемые в партнёрском договоре могут симметричными и несимметричными. Симметричные ПиОЗ — одинаковые (пропорциональные) права, обязанности и заверения, установленные в отношении каждого из бизнес-партнёров без каких-либо индивидуальных особенностей. Несимметричные ПиОЗ — права, обязанности и заверения, которые установлены в отношении не всех бизнес-партнёров (может быть и в отношении только одного бизнес-партнёра) и(или) прописаны в отношении бизнес-партнёров не одинаково (непропорциональные ПиО), то есть имеют индивидуальные особенности. Здесь партнёрский договор также схож с корпоративным договором (акционерным соглашением).
- Права, обязанности и заверения(гарантии) имеют значение для бизнеса — это значит, во-первых, что ПиОЗ могут касаться бизнеса прямо или косвенно (например, касаться финансового/юридического/брачного и иного статуса партнёра); во-вторых, ПиОЗ могут касаться общую для бизнес-партнёров компанию (юридическое лицо), а могут не касаться общую компанию (юридическое лицо), в том числе, если для бизнеса не требуется юридического лица — здесь партнёрский договор имеет отличие от корпоративного договора (акционерного соглашения) и схож, к примеру, с договором простого товарищества.
Заверения (гарантии) — это письменные подтверждения партнёра, что те или иные жизненные обстоятельства имеют место или, напротив, не имеют места (отсутствуют). - Возможные моменты заключения партнёрского договора:
(1) до момента фактического начала общего дела (создания компании) — здесь партнёрское соглашение создаётся «на берегу» ещё до создания компании/начала общего дела и его положения могут касаться порядка/условий создания общей для бизнес-партнёров компании (юридического лица), порядка внесения первых вкладов в общее дело и так далее;
(2) при создании компании (при начале общего дела) — здесь партнёрский договор схож с учредительным договором, если он касается компании (юридического лица);
(3) после создания начала общего дела (создания компании) — здесь партнёрский договор схож с корпоративным договором (акционерным соглашением), если он касается компании (юридического лица). - Партнёрских договоров может быть несколько, они могут быть заключены в разное время, с разным составом участников (не все бизнес-партнёры могут, к примеру, принять участие в одном из последующих партнёрских соглашений) и, соответственно, с разным предметом регулирования. Здесь партнёрский договор также схож с корпоративным договором (акционерным соглашением).
Что в себя включает (может включать) партнёрский договор?
Как видно из расшифровки определения термина «партнёрский договор», партнёрский договор может включать и чаще всего включает в себя конструкции корпоративного договора и(или) учредительного договора и(или) договора простого товарищества.Помимо указанных договорных конструкций партнёрский договор может также включать в себя:
- договор займа (простого/инвестиционного/конвертируемого), если партнёр (партнёры) вносят вклады (часть вкладов) в бизнес на условиях займа;
- договор подряда/оказания услуг;
- договора о внесении инвестиций/инвестиционного договора;
- договор безвозмездного пользования/договор аренды (с выплатами в виде доли от прибыли бизнеса);
- договор купли-продажи того или иного имущества (чаще всего с рассрочкой платежа);
- договор авторского заказа/лицензионный договор/договор об отчуждении исключительного права;
- соглашение о переговорах/терм-шит;
- предварительный договор/договор о намерениях, касающийся будущей продажи/передачи в аренду/передачи иным образом какого-либо имущества, выполнения какой-либо работы, оказания услуги;
- соглашение о конфиденциальности/неразглашении конфиденциальной информации (NDA);
- договор поручения/агентский договор;
- соглашение о предоставлении опциона (фантомного опциона);
- соглашение о разрешении непримиримой конфликтной ситуации (дедлок, deadlock) с помощью правового механизма «русская рулетка»/«техасская перестрелка»;
- и так далее.
Как оформить партнёрский договор?
Поскольку партнёрский договор регулирует частные бизнес-отношения, то он в меньшей степени зарегулирован на законодательном уровне. Конечно, если партнёрский договор включает в себя элемент договора, более жёстко регулируемого законодательством (например, договор отчуждения исключительного права на зарегистрированный в Роспатенте товарный знак или договор купли-продажи недвижимости), то требования в отношении такого договора автоматически распространяются и на партнёрский договор.Однако в подавляющем большинстве случаев партнёрский договор представляет собой результат свободного бизнес- и юридического творчества партнёров (их юристов). Именно поэтому партнёрские договоры, не утяжелённые договорными конструкциями, жёстко регулируемыми применимым законодательством, что в России, что за рубежом (в иностранных юрисдикциях развитых/правовых/светских государств с рыночной экономикой), мало чем отличаются друг от друга.
Поскольку партнёрский договор — это область частных отношений, то и регулирование здесь максимально свободное. В связи с этим российскую редакцию партнёрского договора часто можно с лёгкостью использовать и в зарубежной практике — с высокой долей вероятности такой договор будет функционален в иностранных юрисдикциях (развитых/правовых/светских государств с рыночной экономикой).
Однако не стоит забывать, что исполнение/выполнение/оформление (aka регистрация) партнёрского договора может подразумевать выполнение тех или иных бюрократических/регистрационных процедур, что в каждой юрисдикции регулируется уникальным образом — в таком случае необходимо ориентироваться на особенности конкретной юрисдикции.
Но наличие бюрократических особенностей исполнения/регистрации партнёрского договора не мешает творчески подходить к его составлению (содержанию). Повторюсь, с точки зрения содержания партнёрские договоры, созданные в различных юрисдикциях, мало чем отличаются друг от друга.
Для грамотного оформления партнёрского договора, как и для грамотного решения практически любой другой задачи, необходимо ТЗ -- перечень (чек-лист) вопросов, которые надлежит разрешить бизнес-партнёрам "на бумаге". Для упрощения работы над составлением такого ТЗ, и соответственно, составлением партнёрского соглашения, мною подготовлен чек-лист из ТОП-50 вопросов, которые нужно обсудить с бизнес-партнёрами «на берегу», чтобы избежать конфликтов в будущем.
Данная статья — лишь базовый экскурс в тему партнёрского договора (соглашения). Поскольку партнёрский договор часто — это смешанный и не поименованный законодательством договор, включающий в себя различные договорные конструкции, то более детальный анализ партнёрского договора или задачи по его составлению может быть только предметным, направленным на изучение всех договорных конструкций, включенных/предлагаемых для включения в конкретный партнёрский договор.
Более детально о тех или иных договорных конструкциях, которые могут быть являться конструктивной частью партнёрского договора можно почитать по ссылкам, расставленным в тексте. При наличии вопросов, а также запросов по оформлению партнёрских договоров, корпоративных соглашений и иных бизнес-сделок, в том числе, поименованных в статье, можете обращаться по нижеуказанным контактным данным.
Для просмотра ссылки необходимо нажать
Вход или Регистрация